Классические схемы международной налоговой оптимизации, которые больше не работают

В течение нескольких последних лет в российском законодательстве появилось несколько важных нововведений, которые существенно повлияли на использование предпринимателями оффшорных схем ухода от налогов. В частности был принят закон о контролируемых иностранных компаниях (КИК), в Налоговый кодекс были внесены поправки, которыми введено понятие фактического получателя дохода, а КИК в некоторых ситуациях стали квалифицироваться как налоговые резиденты РФ.

На фоне изменений в законодательстве произошли заметные сдвиги в судебной практике, касающейся налоговых споров. Теперь суды гораздо чаще стали принимать сторону налоговых органов в делах, связанных с нерезидентными компаниями.
Интересно, что всё это происходит параллельно с разворачивающейся во всем мире борьбой против оффшорных налоговых схем. Правительства многих стран выступили единым фронтом по этому направлению, создав международную систему обмена налоговой информацией. При этом финансовые учреждения всё чаще избегают работать с оффшорными компаниями, фактически закрывая им доступ на основные рынки мира.

Всё происходящее оказало колоссальное влияние на жизнеспособность старых схем международного налогового планирования. Многие из них устарели навсегда, иные же требуют значительной переработки и адаптации к новым условиям. Ниже приведены примеры нескольких классических схем использования оффшорных зон для минимизации налоговой нагрузки, а также даны пояснения, почему эти схемы более не работают.

Схема №1. Классическая оффшорная компания с номинальным директором и номинальным акционером.

Самая простая и типичная схема использования оффшорных компаний предусматривает учреждение фирмы в одной из безналоговых юрисдикций, например, на БВО, в Белизе, на Сейшелах и т.д. Чтобы обеспечить конфиденциальность и скрыть факт владения такой компанией, назначаются номинальные акционер и управляющий. Затем номинальный руководитель оформляет генеральную доверенность на имя предпринимателя, который открывает корпоративный банковский счет оффшорной фирмы в Германии, Чехии или любой другой стране с обычной налоговой системой, чтобы свободно пользоваться деньгами.

Чтобы обеспечить максимальную конфиденциальность, деятельность такой оффшорной компании осуществляется без российских контрагентов. При этом фактический контроль над деятельностью компании осуществляет предприниматель-резидент России.

Главная уязвимость данной схемы заключается в том, что Россия подключилась к международной системе обмена финансовой информацией (CRS). Благодаря этому налоговые органы РФ при первом же обмене информацией (происходит раз в год в сентябре) узнают о том, что данный российский резидент фактически контролирует заграничный банковский счет, связанный с оффшорной компанией.

Как только ФНС РФ получит эти сведения, у нее появятся основания признать оффшорную компанию собственностью данного гражданина, что в свою очередь повлечет за собой наложение штрафа за неуведомление о КИК. Ну а если выяснится, что оффшорная компания по итогам предыдущих отчетных периодов еще и заработала чистой прибыли свыше предусмотренного законом о КИК порога, то владельцу компании придется заплатить не только налог на эту прибыль, но и штраф за то, что налог не был уплачен вовремя.

В новых условиях российским владельцам таких оффшорных компаний остается лишь один из трех способов избежать штрафных санкций: 

1. Уведомить российскую налоговую службу о наличии у себя в собственности иностранной компании и платить с ее прибыли 13% НДФЛ согласно положениям закона о КИК.
2. Оформить оффшорную компанию как налогового резидента РФ и полноценно интегрировать ее в свой российский бизнес.
3. Полностью изменить схему владения зарубежной собственностью, использовав вместо обычных акционерных компаний трастовые или фондовые структуры. При правильном подходе они позволяют сохранить конфиденциальность владельца собственности, и ФНС РФ не узнает об этом как минимум до тех пор, пока не начнутся выплаты участнику фонда.

Применить эти решения на практике вам помогут юристы компании «I.D.E.A. Legal Group».

Как показывает практика, нижеследующие решения сегодня уже не работают:

1. Передача управления банковским счетом номинальному директору.
2. Назначение номинальных бенефициаров и акционеров для оффшорной компании.
3. Создание офиса и наем номинального персонала по месту регистрации оффшорной компании.

Схема №2. Вывод прибыли в оффшор через выдачу займов и уплату процентов

Схема выглядит следующим образом. Российскому резиденту фактически принадлежит три компании: одна в России (она и является источником дохода), вторая на Кипре и третья в безналоговом оффшоре (БВО, Сейшелы и т.п.) Оффшорная компания дает заем кипрской компании, а та передает этот заем российской фирме. Затем в обратную сторону выплачиваются проценты и тело займа, что позволяет минимизировать налоги для российского предприятия.

Проблема данной схемы заключается в том, что в свете закона о КИК обе иностранные компании будут признаны контролируемыми из России. В результате прибыль оффшорной компании будет считаться личным доходом владеющего ею российского резидента. При этом кипрская компания, выступающая как посредник, будет считаться лицом, не обладающим фактическим правом на доход, поскольку проценты по займу уйдут в оффшор. В итоге эти проценты будут признаны доходом российской фирмы и с них будет взыскан налог в размере 20%. Кроме того будет начислена пеня и штраф.

В новых условиях специалисты компании «I.D.E.A. Legal Group» помогут вам значительно изменить эту схему одним из следующих способов:

1. Перейти на схему вмененных процентных вычетов (см. далее).
2. Конвертировать долги в капитал.
3. Пересдать финансовую отчетность кипрской компании за предыдущие периоды.

Важно отметить, что для изменения данной схемы не существует универсальных надежных решений. Каждый случай следует рассматривать отдельно с учетом всех обстоятельств и ранее применявшихся механизмов.

А вот нижеследующие решения, как показывает практика, сегодня уже не работают:

1. Подача кипрской компанией в российскую налоговую службу письменного заверения о том, что именно она является фактическим получателем дохода по займу.
2. Оформление официального и внутреннего документооборота кипрской компании таким образом, чтобы создать видимость, будто именно кипрская компания является центром принятия решений.
3. Создание офиса и наем номинального персонала для кипрской компании.

А теперь немного о переходе на схему вмененных процентных вычетов.

Согласно недавним изменениям в налоговом законодательстве Кипра, местные компании, а также постоянные представительства зарубежных компаний, имеют право делать вычет вмененных процентов на акционерный капитал. Сумма вычета равна «базовой процентной ставке» (БПС) помноженной на «новый капитал», который компания намерена использовать в своих коммерческих целях.

Под БПС понимается процент по 10-летним казначейским займам в том государстве, куда будет инвестирован новый капитал, плюс 3%. При этом БПС в любом случае не должна быть меньше ставки по кипрским 10-летним гособлигациям с прибавкой трех процентов. Для расчета БПС при использовании вмененных процентных вычетов берется процентная ставка по облигациям на 31 декабря того налогового года, который предшествует текущему.

Под «новым капиталом» понимается любой капитал, который был привлечен в кипрскую фирму после 1 января 2015 года в качестве полностью оплаченного уставного либо добавочного капитала. При этом сюда не относятся средства, добавленные к сумме капитализации по результатам переоценки уже имеющегося имущества.

Вмененный процентный вычет рассматривается как процентный расход, в отношении которого действуют те же общие правила, что действуют в отношении процентных расходов.

По кипрским законам вмененный процентный вычет не может составлять более 80% от прибыли, подлежащей налогообложению. Также его нельзя применять для убыточных отчетных периодов. В том числе данный вычет нельзя использовать тогда, когда он сам создает налоговые убытки.

Схема №3: Выплата дивидендов в оффшор

Как правило, здесь также применяется двухэтапная процедура. Сначала российская компания платит дивиденды своей материнской компании, зарегистрированной на Кипре или в другой подобной юрисдикции, не считающейся оффшором, но имеющей очень мягкое налоговое законодательство. А затем кипрская фирма в свою очередь аналогично платит дивиденды уже своей материнской компании, зарегистрированной на Сейшелах или в другом классическом оффшоре. Разумеется, такая схема имеет смысл лишь в том случае, если всеми тремя компаниями полностью или частично владеет одно лицо.

Ключевой недостаток этой схемы состоит в том, что из-за системы международного обмена налоговой информацией российские налоговые органы очень быстро выяснят, что кипрская компания принадлежит тому же человеку, что и ее российская «дочка», генерирующая всю прибыль. А поскольку в данной схеме дивиденды, не задерживаясь на Кипре, транзитом сразу же отправляются в оффшор, кипрская фирма будет признана лицом, не имеющим фактического права на этот дивидендный доход.

Результатом этого станет начисление российской компании 15-процентного налога на выплаченные дивиденды. В качестве штрафных санкций также будут применены пени и штрафы, предусмотренные соответствующими статьями налогового кодекса России.

В новых условиях специалисты компании «I.D.E.A. Legal Group» помогут вам значительно изменить эту схему одним из следующих способов:

1. Сразу честно указать российского резидента в качестве конечного получателя дивидендного дохода, полученного оффшорной компанией. Тогда будет применена ставка в 13% НДФЛ согласно закону о КИК.
2. Полностью отказаться от отправки дивидендов в оффшор, а вместо этого реинвестировать дивиденды, полученные кипрской фирмой, обратно в российскую «дочку».
3. Оформить кипрскую компанию как налогового резидента РФ, чтобы избежать каких-либо претензий со стороны ФНС.

А вот нижеследующие решения, как показывает практика, сегодня уже не работают:

1. Зачисление дивидендов, полученных с Кипра, на увеличение уставного капитала оффшорной компании.
2. Использование дивидендов, полученных кипрской компанией, для оплаты фиктивных услуг, предоставленных оффшорной компанией (в том числе через посредников).
3. Использование номинальных акционеров для кипрской и оффшорной компаний.
4. Создание офиса и наем номинального персонала для кипрской компании.

Схема №4: Перенос прибыли на зарубежного посредника при импорте товаров

 Одна из самых простых и любимых многими российскими предпринимателями схема. Суть ее такова. Иностранная компания, например, из Гонконга, принадлежащая российскому бенефициару, покупает в Китае товар по 100 долларов за единицу, ввозит его в Россию, где продает его российской компании, принадлежащей тому же собственнику, но уже по 200 долларов за единицу. Российская компания получает минимальную прибыль со сделки, тогда как гонконгская фирма получает очень высокую маржу.

В данной схеме сегодня существует два основных риска. Во-первых, благодаря системе международного обмена информацией, российская налоговая может быстро узнать, кто является собственником компании-посредника, если эта компания зарегистрирована в стране, участвующей в информационном обмене. В этом случае компания-посредник будет признана контролируемой российским бенефициаром, которому будет начислен НДФЛ в размере 13% на прибыль такой компании, плюс штраф и пеня.

Во-вторых, проверяющий налоговый орган в России, руководствуясь внутренними правилами и инструкциями, может принять собственное решение о том, что товар был куплен у импортера по необоснованной цене. В результате будут доначислены налоги и штрафы, а оспорить такое решение в суде крайне проблематично.

Наконец, в некоторых случаях компания-посредник будет прямо признана налоговым резидентом России, за чем последует доначисление налога на прибыль по правилам российского налогового законодательства. Плюс штраф и пеня.

В новых условиях эту схему нужно значительно изменить одним из следующих способов:

1. Реорганизовать бизнес так, чтобы именно зарубежная компания была (или хотя бы выглядела) центром принятия решений.
2. С самого начала оформить компанию-посредника как налогового резидента РФ, чтобы избежать штрафов и пени.

Специалисты компании «I.D.E.A. Legal Group» готовы проконсультировать вас на предмет применения таких схем.

А вот нижеследующие решения, как показывает практика, сегодня уже не работают:

1. Создание офиса и наем номинального персонала для компании-посредника.
2. Использование номинальных акционеров для компании-посредника.
3. Регистрация посредника в «респектабельной» европейской юрисдикции.

Общий итог

В настоящее время действия многих государств мира, в том числе России, направлены на то, чтобы максимально сузить круг возможностей для международной налоговой оптимизации. Схемы вывода прибыли в безналоговые и низконалоговые юрисдикции, работавшие десятилетиями практически без риска, сегодня либо не работают вовсе, либо стали крайне опасными.
Предприниматели, которые желают оптимизировать налоговую нагрузку на свой бизнес, должны искать механизмы и схемы, работающие в рамках той же юрисдикции, где ведется основной бизнес и/или проживает конечный выгодоприобретатель. В рамках российского налогового законодательства существуют более безопасные и часто более выгодные способы снижения налогового бремени, нежели применение устаревших схем вывода прибыли в оффшорные юрисдикции.

Всякий бизнесмен, в настоящий момент, располагающий заграничными активами и КИК, должен в срочном порядке реструктуризировать свою бизнес-модель с тем, чтобы не столкнуться с проблемами, когда ФНС неизбежно узнает о его сокрытых капиталах.

Хотя в глобальной борьбе с оффшорами всё еще существуют определенные пробелы и лакуны, с каждым годом они становятся всё меньше, а выход из тени становится всё более опасным сам по себе. По этой причине затягивать с реструктуризацией международных коммерческих схем крайне не рекомендуется.

Компания «I.D.E.A. Legal Group» предлагает свои услуги в сфере анализа и реструктуризации международных коммерческих схем с целью уменьшения правовых и налоговых рисков. Наши специалисты помогут вам адаптировать текущие рабочие схемы так, чтобы налоговое планирование происходило в рамках российского законодательства, не нарушая при этом правил работы коммерческих предприятий в тех, странах с резидентами которых сотрудничает ваша компания.